А. Н. Борисов
Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный; издание третье, переработанное и дополненное)
Статья 40. Документы, прилагаемые к заявлению кредитора
1. Кроме документов, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие:
обязательства должника перед конкурсным кредитором или работником, бывшим работником должника, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам;
доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);
иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.
2. К заявлению кредитора, подписанному представителем конкурсного кредитора или представителем работников должника, прилагается также доверенность, подтверждающая полномочия лица, подписавшего указанное заявление, на его подачу, или в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, иной подтверждающий полномочия таких представителей документ.
3. В случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, к заявлению кредитора должно быть приложено вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда или третейского суда, рассматривавших требования к должнику конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника.
В случае, если требование к должнику конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника подтверждается решением третейского суда, к заявлению конкурсного кредитора должен быть также приложен судебный акт суда или арбитражного суда, на основании которого выдан исполнительный лист на принудительное исполнение решения третейского суда.
В статье определен перечень документов, которые должны быть приложены к заявлению конкурсного кредитора, работника, бывшего работника должника о признании должника банкротом (в юридико-технических целях обозначается «заявление кредитора», указание на работника, бывшего работника должника включены в положения статьи Законом 2015 г. № 186-ФЗ). Ранее перечень таких документов был определен в ст. 37 Закона 1998 г. о банкротстве. Отсутствие таких документов может служить основанием для оставления без движения и возвращения такого заявления кредитора.
Согласно общей норме ч. 2 ст. 224 АПК РФ (в ред. Закона 2015 г. № 154-ФЗ) к заявлению о признании должника банкротом прилагаются документы, которые предусмотрены федеральным законом, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства), а также документы, предусмотренные пунктом 2 ч. 1 ст. 126 данного Кодекса. В соответствии с указанной нормой Кодекса должен быть приложен документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины. Как предусмотрено в подп. 5 п. 1 ст. 33321 части второй НК РФ (в ред. Федерального закона от 30 ноября 2016 г. № 407-ФЗ), при подаче заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) государственная пошлина уплачивается в следующих размерах: для физических лиц – 300 рублей; для организаций – 6 тысяч рублей.
Как разъяснено в п. 10 Постановления Пленума ВАС России 2012 г. № 35, в силу п. 1 статьи и п. 9 ч. 1 ст. 126 АПК РФ к заявлению о признании должника банкротом должна быть приложена выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства должника (если заявление подается конкурсным кредитором – также и кредитора) и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых; такие документы должны быть получены не ранее чем за 30 дней до дня обращения в суд; применяя названные требования, судам следует учитывать разъяснения, данные в п. 3 постановления Пленума ВАС России от 17 февраля 2011 г. № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации».
В пункте 1 статьи также установлена необходимость приложения к заявлению кредитора документов, подтверждающие соответствующие обстоятельства. Пункт 1 ст. 37 Закона 1998 г. о банкротстве в качестве таких обстоятельств называл, во-первых, обязательства должника перед кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам, и, во-вторых, иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.
В положениях п. 1 статьи в качестве таких обстоятельств названы также доказательства оснований возникновения задолженности. При этом непосредственно указано, что это могут быть счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы. Кроме того, уточнено, что речь идет об обязательствах должника перед конкурсным кредитором.
В пункте 1 Постановления Пленума ВАС России 2006 г. № 25 разъяснялось, что приложение к заявлению о признании должника банкротом решения налогового (таможенного) органа о взыскании задолженности за счет имущества должника должно расцениваться как выполнение уполномоченным органом требований, установленных п. 1 статьи. Однако, указанное Постановление Постановлением Пленума ВС России от 20 декабря 2016 г. № 59 признано не подлежащим применению.
Пункт 2 статьи в первоначальной редакции предписывал прилагать к заявлению кредитора, подписанному представителем конкурсного кредитора, также доверенность, подтверждающую полномочия подписавшего указанное заявление лица на подачу такого заявления. Это учитывало требование ч. 2 ст. 62 АПК РФ о том, что право представителя на подписание искового заявления должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе (см. коммент. к ст. 36 Закона). Законом 2013 г. № 379-ФЗ пункт 2 статьи дополнен положениями о том, что в случаях, предусмотренных международным договором РФ или федеральным законом, к заявлению кредитора, подписанному представителем конкурсного кредитора, может быть приложен иной документ, подтверждающий полномочия представителя конкурсного кредитора или конкурсных кредиторов. В свою очередь, пункт 2 статьи изложен Законом 2015 г. № 186-ФЗ полностью в новой редакции, но изменения носят юридико-технический характер.
Пункт 3 статьи изложен Законом 2015 г. № 409-ФЗ с 1 сентября 2016 г. полностью в новой редакции. В прежней редакции пункта (т. е. в ред. Законам 2015 г. № 186-ФЗ) устанавливалось, что к заявлению кредитора должны быть приложены вступившие в законную силу решения суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требование конкурсного кредитора, работника или бывшего работника должника к должнику, в случаях, предусмотренных комментируемым Законом.
Согласно разъяснению, данному в п. 1 Постановления Пленума ВАС России 2012 г. № 35, исходя из абз. 1 п. 2 ст. 7 и п. 3 ст. 40 Закона, а также ч. 1 ст. 180 АПК РФ к заявлению кредитора о признании должника банкротом, основанному на судебном акте арбитражного суда, должны быть приложены: 1) заверенная судом копия решения арбитражного суда об удовлетворении иска с отметкой о вступлении его в законную силу либо заверенная кредитором копия решения, распечатанная из картотеки арбитражных дел на сайте ВАС России; при отсутствии отметки о вступлении решения в законную силу – также заверенная судом копия постановления арбитражного суда апелляционной или кассационной инстанции (либо его резолютивной части) об оставлении решения арбитражного суда первой инстанции без изменения либо заверенная кредитором копия постановления, распечатанная из картотеки арбитражных дел на сайте ВАС России, или 2) заверенная судом копия постановления арбитражного суда апелляционной или кассационной инстанции (либо его резолютивной части) об удовлетворении иска либо заверенная кредитором копия постановления, распечатанная из картотеки арбитражных дел на сайте ВАС России.
Как указано в п. 6 Постановления Пленума ВАС России 2012 г. № 35, если заявление о признании должника банкротом подается лицом, являющимся правопреемником истца по делу, судебным актом по которому подтверждено требование заявителя, то к такому заявлению по смыслу п. 3 статьи должно быть приложено определение суда, принявшего указанный судебный акт, о процессуальном правопреемстве (ст. 48 АПК РФ); при этом следует учитывать, что в соответствии с ч. 1 указанной статьи правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса, в том числе на стадии исполнительного производства (ст. 52 Закона об исполнительном производстве).
Законом 2008 г. № 396-ФЗ из п. 3 статьи была исключена обязанность кредитора по денежному обязательству по предъявлению исполнительного документа к исполнению в службу судебных приставов и направлению его копии должнику, исполнение которой являлось условием для обращения с заявлением о признании должника банкротом. В связи с этим в п. 4 Постановления Пленума ВАС России 2009 г. № 60 разъяснялось, что пункт 3 статьи не содержит требования о приложении кредитором к указанному заявлению доказательств направления исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику либо доказательств неисполнения в принудительном порядке решения суда; соответственно, отсутствие таких доказательств не может служить основанием для оставления без движения и возвращения такого заявления.
Там же, в п. 4 Постановления Пленума ВАС России 2009 г. № 60 при применении абз. 1 п. 3 ст. 6 и абз. 1 п. 2 ст. 7 Закона арбитражным судам предписывалось иметь в виду, что для возбуждения производства по делу о банкротстве требования, подтвержденные решением третейского суда, принимаются во внимание только в том случае, если имеется вступившее в законную силу определение арбитражного суда или суда общей юрисдикции о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение этого решения, в связи с чем на основании п. 3 комментируемой статьи такое определение должно быть приложено к заявлению кредитора. При этом указано, что данное правило не распространяется на порядок предъявления требований в деле о банкротстве в соответствии со ст. 71 и 100 Закона; в этом случае для требования, подтвержденного решением третейского суда, не требуется обязательного наличия определения о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение этого решения.
Статья 41. Заявление уполномоченного органа
1. Заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом в части задолженности по денежным обязательствам (далее – заявление уполномоченного органа) должно отвечать требованиям, предусмотренным для заявления кредитора.
2. Заявление уполномоченного органа подается в арбитражный суд в письменной форме.
3. В заявлении уполномоченного органа должны быть указаны:
наименование арбитражного суда, в который подается заявление кредитора;
наименование (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (для физического лица) должника и его адрес;
регистрационные данные должника – юридического лица (государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика);
наименование уполномоченного органа и его адрес;
размер требований уполномоченного органа к должнику и размер подлежащих уплате процентов, неустоек (штрафов, пеней);
реквизиты вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда, рассматривавших требования уполномоченного органа к должнику в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;
доказательства оснований возникновения задолженности;
кандидатура временного управляющего (фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий;
перечень прилагаемых к заявлению кредитора документов.
В заявлении уполномоченного органа могут быть также указаны иные имеющие отношение к рассмотрению дела о банкротстве сведения.
К заявлению уполномоченного органа могут быть приложены имеющиеся у уполномоченного органа ходатайства.
4. Уполномоченный орган обязан направить копию своего заявления должнику.
5. Заявление уполномоченного органа может быть основано на объединенной задолженности по различным обязательствам.
6. К заявлению уполномоченного органа, содержащему требование об уплате обязательных платежей, должны быть приложены неисполненные или частично не исполненные решение налогового органа и (или) решение таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств и (или) имущества должника. К заявлению уполномоченного органа, по его данным, прилагаются сведения о задолженности по обязательным платежам.
7. Уведомление о направлении в арбитражный суд заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом подлежит обязательному опубликованию путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в течение пяти рабочих дней с даты направления заявления в арбитражный суд.
Статья определяет требования к форме и содержанию заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом в части задолженности по денежным обязательствам (в юридико-технических целях обозначается «заявление уполномоченного органа»). Ранее в пункте 1 ст. 39 Закона 1998 г. о банкротстве, а затем и в первоначальной редакции п. 1 комментируемой статьи данная регламентация сводилась к положению о том, что заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом должно отвечать требованиям, предусмотренным для заявления конкурсного кредитора о признании должника банкротом (была предусмотрена еще одна норма, которая вошла в п. 6 комментируемой статьи; см. ниже). Однако, в соответствии с Законом 2008 г. № 296-ФЗ комментируемая статья изложена полностью в новой редакции, непосредственно определяющей требования к форме и содержанию заявления уполномоченного органа.
В соответствии с п. 2 статьи заявление уполномоченного органа подается в арбитражный суд в письменной форме. Данное правило основано на общей норме ч. 1 ст. 125 АПК РФ, согласно которой исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме.
Положения п. 3 статьи определяют перечень сведений, которые должны быть указаны или могут быть указаны в заявлении уполномоченного органа. Несложно заметить, что этот перечень сформулирован по аналогии с положениями п. 2 ст. 39 Закона, устанавливающими требования к содержанию заявления кредитора.
Положение п. 2 статьи, касающееся указания в заявлении уполномоченного органа реквизитов вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда, рассматривавших требования уполномоченного органа к должнику, в случаях, предусмотренных законодательством РФ, а также судебного акта суда или арбитражного суда, на основании которого выдан исполнительный лист на принудительное исполнение решения третейского суда, приведено в редакции изменений, внесенных Законом 2015 г. № 409-ФЗ с 1 сентября 2016 г. В прежней (первоначальной) редакции пункта предусматривалось, что в заявлении уполномоченного органа должны быть указаны реквизиты вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда, рассматривавших требования уполномоченного органа к должнику в случаях, предусмотренных законодательством РФ.
Как разъяснено в п. 13 Постановления Пленума ВАС России 2009 г. № 91, поскольку финансирование деятельности уполномоченного органа осуществляется из федерального бюджета, в случае подачи им заявления о признании должника (в т. ч. отсутствующего) банкротом применительно к комментируемой статье он обязан приложить к заявлению доказательства, обосновывающие вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве. Там же (в ред. Постановления Пленума ВАС России от 15 февраля 2013 г. № 16) указано следующее:
в качестве доказательств, в частности, могут рассматриваться ответы компетентных органов, осуществляющих учет транспортных средств, регистрацию прав на недвижимое имущество по месту нахождения должника, на соответствующие запросы; иные документы, полученные в ходе проведения налоговым органом или службой судебных приставов действий по поиску имущества должника, на которое может быть обращено взыскание. В том случае, если права должника на имущество не оформлены в установленном порядке, уполномоченный орган может доказать, что оно принадлежит должнику и права на это имущество могут быть оформлены в процедуре банкротства для целей обращения на него взыскания;
уполномоченным органом могут быть также предоставлены доказательства, обосновывающие вероятность поступления в конкурсную массу имущества вследствие привлечения к ответственности лиц, несущих субсидиарную ответственность по обязательствам должника, или вследствие оспаривания сделок должника. Применительно к субсидиарной ответственности уполномоченный орган должен обосновать как наличие оснований, так и реальную возможность привлечения конкретных лиц (единоличного исполнительного органа, членов коллегиальных органов управления и иных лиц, указанных в ст. 9, 10 Закона) к такой ответственности. В этом случае заявление должно быть принято арбитражным судом;
при этом следует принимать во внимание ограниченные возможности по сбору доказательств на стадии возбуждения дела о банкротстве, в связи с чем для его возбуждения по заявлению уполномоченного органа достаточно, чтобы такие доказательства подтверждали соответствующие обстоятельства с достаточной степенью вероятности;
при непредставлении указанных доказательств на основании ст. 44 Закона заявление уполномоченного органа подлежит оставлению без движения с последующим возвращением при непредставлении их в установленный срок.
Пункт 4 закрепляет обязанность уполномоченного органа направить копию своего заявления должнику. О соответствующей общей норме ч. 3 ст. 125 АПК РФ см. коммент. к ст. 37 Закона.
В пункте 5 статьи предусмотрена возможность обоснования заявления уполномоченного органа объединенной задолженностью по различным обязательствам. Данное правило закреплено по аналогии с нормой п. 4 ст. 39 Закона, указывающей на то, что заявление кредитора может быть основано на объединенной задолженности по различным обязательствам. Кроме того, существует общая норма ч. 1 ст. 130 АПК РФ, согласно которой истец вправе соединить в одном заявлении несколько требований, связанных между собой по основаниям возникновения или представленным доказательствам.
Положения п. 6 статьи предусматривают необходимость приложения к заявлению уполномоченного органа, содержащему требование об уплате обязательных платежей, во-первых, неисполненных или частично не исполненных решения налогового органа и (или) решения таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств и (или) имущества должника, и, во-вторых, сведений о задолженности по обязательным платежам по данным уполномоченного органа.
Ранее подобные положения предусматривались в первоначальной редакции п. 2 статьи (т. е. до внесения Законом 2008 г. № 296-ФЗ изменений) следующим образом: к заявлению уполномоченного органа по обязательным платежам должно быть приложено решение налогового органа или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника; к заявлению уполномоченного органа по обязательным платежам о признании должника банкротом прилагаются сведения о задолженности по обязательным платежам, по данным уполномоченного органа.
При применении данной нормы в части документа, содержащего сведения о сумме задолженности по обязательным платежам по данным уполномоченного органа, в п. 4 Постановления Пленума ВАС России 2006 г. № 25 арбитражным судам предписывалось исходить из того, что сведения в части информации о задолженности, в отношении которой решения о взыскании за счет имущества должника не принимались, имеют справочный характер. При этом разъяснялось следующее: названное положение не может быть расценено как предписание необходимости указания уполномоченным органом в заявлении в соответствии с п. 2 ст. 39 Закона суммы требований в размере, соответствующем сумме всей имеющейся у должника задолженности по обязательным платежам; если сумма требований, в отношении которых к заявлению приложены решения налогового (таможенного) органа о взыскании задолженности за счет имущества должника, менее суммы требований, указанной в заявлении, суд на основании ст. 41, 44 Закона возвращает заявление ввиду невыполнения условия о подтверждении заявленных требований решениями о взыскании задолженности за счет имущества должника. Однако, указанное Постановление Постановлением Пленума ВС России от 20 декабря 2016 г. № 59 признано не подлежащим применению.
Пункт 7 статьи, введенный Законом 2017 г. № 218-ФЗ с 1 января 2018 г., устанавливает обязательность опубликования уведомления о направлении в арбитражный суд заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом путем включения его в ЕФРСоФДЮЛ. Опубликование должно осуществляться в течение пяти рабочих дней с даты направления заявления в арбитражный суд.
